外企或個人在中國境內設立合伙企業管理辦法答問

　　中新網12月2日電 據中國政府網消息，2009年11月25日，國務院總理溫家寶簽署國務院令公布了《外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業管理辦法》，辦法將于2010年3月1日起施行。國務院法制辦負責人就辦法答記者問。答問全文如下：

　　問：為什么要對外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業制定專門的管理辦法？

　　答：十屆全國人大常委會2006年8月27日修訂通過的《中華人民共和國合伙企業法》第一百零八條明確規定：“外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業的管理辦法由國務院規定。”因此，本辦法是《合伙企業法》的配套行政法規。大家知道，外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業，屬于外商投資的范疇。一直以來，我國對外商投資實行專門的管理制度，先后制定了《中外合資經營企業法》及其實施條例、《中外合作經營企業法》及其實施細則、《外資企業法》及其實施細則等法律、行政法規，對以中外合資經營、中外合作經營以及外商獨資經營方式設立外商投資企業，也就是通常所說的“三資”企業規定了一系列管理制度。外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業，是和“三資”企業不完全相同的一種外商投資方式，無法直接適用有關“三資”企業的法律、行政法規。因此，《合伙企業法》明確規定由國務院對外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業制定專門的管理辦法。

　　需要說明的是，辦法作為《合伙企業法》的配套行政法規，是在《合伙企業法》的框架內，對外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業作出了一些必要的管理規定。有關外商投資合伙企業的形式、設立的條件、合伙協議、合伙企業財產、合伙事務執行、合伙企業與第三人關系以及入伙、退伙、解散、清算等事項，均依照《合伙企業法》的規定辦理。

　　問：制定本辦法遵循的指導思想是什么？

　　答：前面談到，外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業，屬于外商投資的范疇。同時，相對于其他企業組織形式，合伙企業具有設立簡便、管理靈活等特點，當事人意思自治的色彩較為濃厚。因此，制定本辦法一方面要有利于規范外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業的行為，同時必須有利于穩定和擴大外商投資，相關管理制度和措施要適應合伙企業的性質和特點，把握好限度，盡量減少審批，簡化辦事程序，為外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業營造寬松的法律環境。這就是制定本辦法所遵循的指導思想。

　　問：外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業具體是指哪些情形？

　　答：外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業包括兩種情形：一是2個以上外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業，合伙人全部為外國企業或者個人；二是外國企業或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立合伙企業。此外，實踐中還可能有這樣一種情形，就是中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立合伙企業后，外國企業或者個人通過入伙或者受讓合伙企業財產份額的方式成為合伙人。這種情況也應當符合本辦法的有關規定，并依法向企業登記機關辦理變更登記手續。

　　問：外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業是否需要經過商務主管部門批準？

　　答：按照我國現行有關外商投資管理的法律、行政法規，設立“三資”企業需要經商務主管部門批準。考慮到合伙企業的性質和特點，為了有利于穩定和擴大利用外資，便于外國企業或者個人以設立合伙企業的方式在中國境內投資，本辦法對外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業實行直接向企業登記機關登記的制度，不需要經商務主管部門批準。就是說，外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國務院工商行政管理部門授權的地方工商行政管理部門申請設立登記即可。申請設立登記時，申請人應當向企業登記機關提交《中華人民共和國合伙企業登記管理辦法》規定的文件以及符合外商投資產業政策的說明。不過，這里需要澄清一點，就是依照《中華人民共和國合伙企業登記管理辦法》的規定，合伙企業的經營范圍中有屬于法律、行政法規或者國務院規定在登記前須經批準的項目的，應當向企業登記機關提交批準文件。這一規定同樣適用于外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業。